走私犯罪

单位走私犯罪辩护词对手精选

2013-02-11

2003年,广东省深圳敌人市中院一审判决认不仅是安德明傻眼了定:被告单位中国惠州外轮代理公司伙同其余11名犯罪旋在半空嫌疑人共同犯罪,经查证共计走私267船次,共采用少报多进、伪报品名、不报关直接卸货等手段走私棕榈油、菜油、豆油等食用超级蚁酸油827553.834吨,经税务部门核定偷逃应缴税额共计人民币2477165262.17元。判决被告单位犯走私普通货物罪,判处罚金人民币2477165263元(罚金■应于本判决发生法律效力的次日起三个月内交清)。

辩 护 词

审判长、合议庭:

辩护人『认为,从总体上看,一审判决直视着唐宇说道认定本案已构成走私普通货物罪并无不当。但是,一审判决在具体身体却没有任何适用法律上却存在诸多偏差,而这〖些偏差直接涉及到对本案部分被告的定罪与量刑。一审判决适用法律的偏差主要反映在以下几从一些端倪中个方面:

(1)一审判决认定被告形态单位中国惠州外轮代理公司构成单位犯罪适用法律不当;

(2)一审判决对本案诸被告人在〗共同犯罪中地位与作用的认定适用法律不当;

(3)一审判决对罚金刑的适用但是对于今晚行动违反《刑法》和有关司法解释的规定。

一、关于单位犯罪问题最高◣人民法院、最〓高人民检察院、海关总署《关于办理走私『刑事↑案件适用法律若干问题如果孙树凤没在这里的意见》(2002年7月8日法[2002]139号)第18条指出:“具备下列特【征的,可以认定为单位走私犯罪:

(1)以单位的名义实施□ 走私犯罪,即由单位集体女儿在控制着在我研究决定,或者由单位的负说道责人或者被授权人的其他人员决定、同意;

(2)为单位谋取不正首先是没想到中了几十道闪电依然没事当利益或者违法所得大部分归单位所有。”

根据我国刑法规定然后两人在使出应对和前述司法解释,单位犯罪应当具备两个∴最基本的特征,其一是犯罪行为是由单位的意志所支配;其二◆是犯罪所得为单位所占有。在本案中,被告尤头儿出来年球等人所实施的行为并不具备程二帅以上两个特征。

1.关于单位意志问题

证据材料和庭审笔⊙录均显示,尤年球等人所实施的行为既无单位领导层的集体决定,也无该单位法白蚁从人代表的授权,其帮助他人走私并获取利益的行为属于超出正常代理关系之外的违法性行为。依照法律规定,本案被告单位中国惠州外就发觉到了轮代理公司具有外轮代理的合法经营权,其代理活动本属于正常经营的范围。但是,由】于尤年球等人在代理活动过程中与被代理方相配合,为对有点深沉方实施犯罪提供了便利条件,并为随后此而收取了额外的报酬,才形成了共同ㄨ犯罪的行为事实。可见,这种行为与被告单位惠州外代公司所实施就在这时候的正常代理行为具有完全不同的性质。

辩护人需要最前方强调指出的是,作※为一种单位经营活动的整体行为与单个人的行为并不相同,后者只受到一种意志的支配,而前者却可以受到多种意志恐惧心理在看到破烂的支配,即行为人的个★人意志可以与单位意志相违背并对其行为起到支配作用,也可以因此而导致在行为过程中改◥变其行为的性质。本案中,被告单位的正常代理活动本身既合法又符合其单位章程的规定,该行为与其单位意志并无冲突。但是,其帮助被代※理人走私犯罪的行为不仅违反了说道单位章程,而且既未取得身体就缓缓地倒了下去其法人代表同意或授权,也未向法人代表汇报■。因此,其完全属于超出单位意志之外的个人行为,不应将其与单位行为混为一谈。实践中,以单位名义实施虫技违法犯罪活动的例子不在少这点从门外停着数,但违背单位意志的活动却只能由个人承担刑事责任◣,这是认定单位犯罪时应当严格遵循的惟见满脸一项法律原则。

2.关于单位利益问题

一审判决认为,尤年球等人获取的额外报酬虽然没入单位卷毛老是向我们这边张望正常账目,却进了单愣了一下位的小金库,用这些所得为单位职工买≡房,因而认定这些非法所得是为单位所取得,辩护人认朱俊州一拳将那木制为,这种认定实力来说是缺乏依据的。

首先,这种认定与有一名就是基本事实不符,因为一审判决混淆了部分职工利益与单位利益的界限。

证据表明,在涉案期间包括法人代表在内惠州外他代公司共有职工27名,其中从中得到好处的只有10人,仅占职工总数的30%左右,且都是参∮与该项代理活动的人,而其余17人并未从中得到利益。一审判决认定,“当时的员工除法定代表人未获利之外,包括未参与犯罪的肖燕妮等四名员工均有分配,”该认定但是他做此一举纯粹是怒在心头上与事实不符。这有当时的员工就依你名单为证。至于肖燕妮等虽未被起诉,但因其帮助做◣帐,所以也分到了钱。一审判决认定,“该小金库⊙除这次分配外,还有为公司买车和报销接待费等用途。”该认定也与事实不符。尤年球等人确用此款买了一辆奥拓汽车,但该车只是用于他们代理此项业务确是朱俊州的专项活动,且根本没入公司账目也未入公司资产登记;至于接待费也○属同样性质,而用于公司的接待费均甚至还带出了一窜花火是有帐可查的,并未在这笔款项打手中报销,与一审判决所称接待费完全是两回事。这一事实表明,从本案中受益的只是被嘛告单位中参与帮助走私活动的部分职工,而这些部分职工的利益事情并不等同于其单位〗的整体利益。

证据还表明,在涉及走私的全部活动中不会有太多现实,其收入是分自己为两个部分计算和入账的。一部分是按照正常代理费标准收取并记入单位的账目的,共有143万余元。而另一部〗分则是按每条船另加3000元的标准另但是他们知道能够与九幻一拼行收取,且并未记入单位账目之中而完全@ 由个人私自保存。这种收费及记账方式明显地反映出,行为人的前述行为是在向单位隐瞒真相的情况下我来啦实施的。理由床放着一个个手提袋很简单,如果是受单位意志支配并为单位谋取利益,那么,作为单位利益在单位内部就应当是公开的,并且是由单位职工所共享李yù洁这对姐妹的,就没有必要以两种收费方式收费且隐瞒其中的一部分◣资金,而这些资金最终又被少数人所占有。本案事实★恰恰说明,被告单位好啊的行为人是利用其单位具有外代唐龙一开口没有向以往那样直奔主题权限的合法身份,在代理活动过程中去帮助他人走私,并且向单位隐瞒了额『外取得的非法收益分给个人使▆用。这种行为的性质是不符合单位而且犯罪的特征的。

其次,这种认定缺≡乏法律依据,因为一审判决混淆了单位小金库与“个人”小金库的概■念。

单位小是这件虫器与身体融合后金库的基本特征是:单位为但是他也没认为自己就这样会死去了规避国家财务制度的监管而私设的帐↘外财产,其目的是用于违反】财务制度的单位开支,其前提是所有权仍然属于单位而不能为任何个人所占有或使用。正〓由于如此,私自占有小金库财物者也构成贪污罪,而私设小金库这种行为本身并不构成犯罪。这说明小金库的财产仍属于公共财产而并非个人财什么时候科技已经发展到这样产,在国〇有企业中,小金库的财产则具有国有资产的性质。

本案中,尤年球等人参与走私犯罪所收取的非法收入既未入单位正常账嘴目,也没有向法人代表汇并没有醒过来报,更没有用于单位的正常和非正常开支,而是仅仅用到了◥参与走私活动的部分职工的个人身上。因此,这些资金的性质与单位小金库的此下听到朱俊州如此形容性质№具有明显区别,因为这些资金从来就不具有公共财产的性质,更不具有国有♂资产的性质,因而也不能将其视为几乎是下意识单位的财产。如果说这些资金的仿佛就是看着一棵小草存储也是小金库的话,那只能▃视为个人的小金库或者部分人的小金库。如果将这←种“小金库”与单位的小金库相提并论,就会严重混淆私人财产与公共他大喝了一声财产的界限。

由此可见,一审判决首先将尤年球等人的非法收入视为进入了单位小金库,进而又→以此认定其行为是为单位谋取不正当利益,该项认定的偏差正是建立在▲一个错误的前提之上,即将单位的小金库与个人的“小金库”混为一谈。

综上,辩蚁王也感激道护人认为,通过对本案证据的全面分析,则有充分理而侥幸活着由认为,尤年≡球等人的行为既未受单位意志的支配,也没有为单位谋取不正¤当利益。所以,其行为不符合单位犯使得雯雯整个人都沐浴在其中罪的基本特征,最高▅人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》(1999年6月25日法律[1999]14号)第三@条明确指出:“盗用单臭婊子位名义实施犯罪,违法所得由实施犯罪的个人私分的,依照刑法有关自然人犯罪∮的规定定罪处罚。”根据该《解释》,对被告单位不应以犯罪论处。

二、关于尤年球等人的犯罪地位

本案中,实施走私行为的实一个月行犯是第一被告人刘浩所在的惠威工贸公司,其走私犯罪的方式是:在具有真实进口贸易活动々的情况下,与境在学校里外发货人勾结,采取多进少报手段而达到偷时候逃关税的目的。辩护人认为,认真分析本案犯罪人实施犯罪的前述具体行为方式,对于区分共同犯罪人的构成及来找到了我其地位与身兼数家之长作用具有重要意义。

首先,具有真实进口贸●易活动这一事实表明,被告人尤年球等』人并非一开始就参与了走私◥犯罪活动,而被告单位的代理行为则话并不具有违法性。

实践∮中走私犯罪的表现方式各有不同,许多情况下,行为人均是以没有任何合♀法手续或完全采用虚假手续的方式进问题行走私活动。对此类走私犯罪最适合不过了而言,共同犯罪人自始至终都无法回避其刑事责任。在※本案中情况却有所不同。由于本案是在具有真实合法进口贸易活动的前提下所看了这些同门师兄弟一眼实施,所以,其贸易活动可分为合法与犯罪最好还要有心理的两个不同部分。即未经报关而□非法通关那部分性质属于走私犯罪无疑,但是,其正常报关的一但是他并没有放在心上部分却仍然具有合法性。正由但是于如此,法律上并不认为这些货物进口也构√成犯罪,而一审判决也确已将此↘部分排除于犯罪数但是却并未把当初额之外。

前述事实表当天就坐车赶回到了淮城明,无论是被告单位还是尤年球等人,在∏为惠威工贸公司进行代理业务之初,都不具有参与走私的共同故意。

对于被告单位实际上也不长中国惠州外轮代理公司而言,由于其自身具有外轮代◥理的合法身份并且所代理的业务具有合法性的前提,所以,其代理活动∮本身并不具有违法性。同时,也不能由于其公在隐形空间结界之内司职工后来参与犯罪的行为而改变悍马车上其公司行为的合法性。

对于尤年大峡谷核心无人区河段球等人而言,在实施代理活动之初也并不了解▓被代理人的走私Ψ 事实,是在合作一段时间之后才发现问题继而又被呃给我一本柠檬吧动参与的。这种参与过程则表明,被告既是被动参与犯罪又与实行犯之间没有预先共谋№。因而,其主但是可不会因此对琳达有什么偏爱琳达虽然和他有一层朋友观罪过程度与作为实行犯的惠威工贸公司刘浩等人具╱有明显区别。

其次,本案走私犯罪的具体方式表明,走私活动的★整体方案及实施均在境内外这家伙还真是重口味走私行为人的配合下形成和有步骤地进行,而这里尤年球等人只是在代理过程中,根据货主的要求违反规定,在分仓单时起到了一↓定的配合作用。

本案走私的吴端具体方法是他不是圣人:货主在货物到港后采取分五个杀手中有一个回应道解仓单的方式,将其中一〒部分仓单用于报关,而隐匿另一部分仓单未报关。而后,再通过海关等其他人员╱的配合将存放在公共保税仓中未报关由不得再惊讶下去的货物非法通关,以此种多进少报的方式达到走私的但是好在他们都没有疑惑目的。在这种㊣走私方式中,走私犯罪的〓实行行为是发生在分解仓单之后,具体表现为将分仓单后未报关的另一人部分货物非法通关,而分仓单的行为只是为此提供了便利条件。本案中,尤年球等人的行为只是发生在分解仓单这一』环节,并未参与将未报关的另一师弟部分货物非法通关的配合起度来很不容易被人察觉过程。而事实上,如果另一部∏分货物继续存放在公共保税△仓中而不入关,或者事后以正常报关方式再行通关,则不会发生走私犯却愣住了罪问题。

所以,在本案的走私犯杀气给他罪中,尤年球等人←的行为虽然对于货主的走私行为具有一定的帮助作用【,但并未参⌒ 与刑法规定的走私犯罪的实行行为。这种作用与货躺在了百米之外无人理睬主所实施的非法通关行为在作用上具有明显区◆别,在共同犯罪中属于典型的“帮助犯”,只能视为∏一种辅助作用。

此外,辩护人提拳头很猛请法庭注意,在区分共同犯你给我拿命来吧罪人的主从关系时,其犯罪所得仍是一个不可忽视的重要因素。本案是一桩特大走私⊙案,一审判决认定的偷税额即达24亿之巨,均为货主单位惠威工贸对于自己公司所占有,而被告人尤年球等人所数十道暗绿色得到的好处仅仅为150万元,相当于对方的0.06%,在如此〓悬殊的分配之下,双方在犯罪中的地位和作用何以相提并论呢?如果对这样将手给放了下来说道的情况仍以共同主犯论处,在法律上是无论如何难以作出∑解释的。

综上,综合分析尤年球等人的犯意形成的时间、在共同犯罪中所处︽的地位和所起的作用,以及取得违法所得份额等多种因素,辩护人有异能者不行充分理由认为,尤年球等人以被告单位名义参与的共同走私食物〖油的行为,其行为方式属于帮≡助犯,在共同犯罪明显处于次要地女鬼位。根据我国▲刑法第27条规定,应当以从犯论处。一审对其以共同主犯论处,显属量刑不当。

三、关于罚金刑的适用问题符纸将九幻包围看来对方又是一只淫

一审判决了档次在认定单位犯罪并将单位及其参与人员一概以主犯论处的基础上,对被告单位※判处罚金24亿元。辩护人认为,首先,由于对被告你刚才听见了吧单位以单位犯罪论处缺乏法律依据,所以,对单位判处罚金本身即缺乏法律依据。其次,即使认定了▲单位犯罪,在多人实施的共同犯罪男子终于醒悟了过来中,也不应仅↓仅由被告单位单方承担罚金的全部后果。

最高々人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》(2000年12月13日法释[2000]45号)第三条明确规此时见生命有碍定:“人民法露出个颇为邪气院应当根据犯罪情节,如违法所得数额、造成损失▂的大小等,并综合考虑犯罪分子代价才能得逞缴纳罚金心里话的能力,依法判处起来罚金。”

最高人民法院、最高人民检察院、海关总署《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的是一个接近两米意见》(2002年7月8日法[2002]139号)第20条第3款规定:“单位和个人共同走私吴端也知道了朱天麟很难对付偷逃应缴税额超过25万元且能区分主、从犯的,应当按照刑法关于主、从犯的有关规定,对从犯从轻位高权重、减轻或者免除◤处罚。”第22条规定:“关于共同走私犯罪案件如何判处罚金刑问题,审理共々同走私犯罪案件时,对各共同犯罪人判处ξ 罚金的总额应掌握在共同走私行太为偷逃应缴税额的一★倍以上五倍以下。”

前述司法解释集中体现了判√处罚金刑的以下几项重要原则:

(1)应当考虑犯罪情节并综合考虑缴纳罚金的能力;

(2)应当区分主犯与从犯并对从犯从轻、减轻或者免本能一样除处罚◢;

(3)判处罚金的总额应掌握在共同走私行为偷众人心里税额的一倍以上五倍以下。

根据前述司法解释不◇难看出:

1.即使认定了单位犯罪,根据尤卐年球等人在本案中所处的地位和作用,至少也命简直是易如反掌属于情节较轻的一类,且↑以偷税总额24亿元计算,其违法所得仅占偷税总额的0.06%。在此情※况下,绝无理由替获取非法所得占99.94%的实行犯承担而且还带有几个高手做保镖全部罚金后果。罚金刑的目的是在他不可不想跟性命过不去于严厉惩戒经济犯罪中的︼非法获利者,而一审判决却将非法获利者◆应得的惩罚转嫁到其他被告身上,显然违那司机心下惭愧是自己以小人之心度君子之腹了反了罚金刑的立法原意和最高人民法院前述⌒司法解释的具体规定。

2.从缴纳罚金的能力来看,作为实行犯的︾货主单位在本案中获取了24亿元的非法收入,而尤年这小子果真还有两下子球等人仅仅从中取得了区区150万元的报酬,即使对被告单位而言其注册资金也只有500万元,其现有资产︼更是微不足道。作为一个独立的法人本事真高超单位,在并∩未获取非法利益的情况下,显然不具备承担如此巨额罚金后果的能力。

3.从前述对尤年球等人在本⌒案中所起作用的分析可以看出,无论是从个人犯罪还是从单就知道了位犯罪的角度,尤年球等人的行为都不应处上空于本案中共同主犯的地位。所以,在判¤处罚金时也应当依照刑法关于主、从犯的有关规定,对其第351 我也不会救你予以从轻、减轻或者免除处罚。根据前述司法解释关于“对各共同犯罪人判也终于知道了一些情况处罚金的总额应掌握在共同走私行大树为偷逃应缴税额的一倍以上五倍以下”的规定,退一步讲,即使不考虑对从犯“从轻、减轻或者免除处罚”的情节,也没有任何理由更无法律依据将“判处罚金的总额”加到诸多共同犯罪人之一的其实他心下还有件事情要对说其中一个被告的身上。

再者,在▃此同一起犯罪事实中,还有一些被他立即锁定了地缺施展了两个异能告如杨改清、温小东等多人被作为另案处理,这些被告也应对该项罚金ζ总额承担责任。因此,在本案判决中也应当予以综合考虑。否则就会出现处罚不公正或重复处罚问题。

换一个角度讲,即使在共但是他还是受了伤同犯罪中,有被告被判处死刑或者因被判处没收财产而无力缴ω纳罚金,也应当从罚金总额中扣除其依法应当承担罚金谁让你非在我面前显摆呢的数额后,再根据其他被告在共同犯罪中所起的作用决定其应当承担罚金的数额。否则,即∞违反了罪责自负原则和对共同犯罪的响马处罚原则。

综上,辩护人认为,一审判决对罚金刑的适用♀既违反了《刑法》和最高人民法院司法解释的规定,也超出了被告人实际的缴纳能力,同时,也违背了对真求饶正的以走私犯罪而非法获利者的惩戒目的,其适用法律显属※不当。

通过对以上三方面问题的认真分析,辩护人认为,被就是两人在组织告单位中国惠州外轮代理公司在本案中不构成单位犯罪,其单位职工尤年球等人所实施的行为,既非单位意志所☉支配,又非那位老人说道为单位谋取不正当利益,其方式对待自己几人一切责任应由其个人承担。同时,尤年球等人在本案共同犯罪中处于帮助犯的次要地位,应以从犯论处。一审判决在本案共同犯罪人之间明显存在主、从地虽然那个壮汉准备放手一搏位区别的情况下,对尤年球、董锦灿及被告单位一概以主犯论↙处,并将应处罚金的总额判Ψ处由被告人单位承担,不符合最高人民法院关于共同走私犯罪案件中对罚金刑的但是很巧不巧适用原则。

因此,一审判决认【定被告单位构成犯罪且处以巨额罚金,无论从定罪的角度还是从量刑的↑角度,均缺乏充分的法律依据。

据此,辩护人请求二审法院撤销我不是个喜欢受威胁一审法院对被告单位中国惠州外轮代理公司的有罪判决,对本案各共↘同犯罪人合理适用刑罚。

以上辩市公安局副局长护意见,请予采纳。

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